股東協(xié)議和公司章程有什么關(guān)系

股東協(xié)議和公司章程有什么關(guān)系

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　　公司章程與股東協(xié)議的關(guān)系

　　公司章程是指公司章程，是指公司依法制定的、規(guī)定公司名稱、住所、經(jīng)營范圍、經(jīng)營管理制度等重大事項的基本文件，也是公司必備的規(guī)定公司組織及活動基本規(guī)則的書面文件。

　　股東協(xié)議是指公司設(shè)立協(xié)議，是在公司設(shè)立過程中，由發(fā)起人訂立的關(guān)于公司設(shè)立事項的協(xié)議，性質(zhì)上屬于合伙協(xié)議。

　　公司章程是股東共同一致的意思表示，載明了公司組織和活動的基本準則，是公司的憲章。公司章程具有法定性、真實性、自治性和公開性的基本特征。公司章程是指公司的投資者制定的，對公司、股東、公司的管理人員具有約束力的調(diào)整公司內(nèi)部組織關(guān)系和經(jīng)營行為的自治規(guī)則。公司章程具有自治性，對全體股東具有約束力，違反內(nèi)部事務(wù)自治的基本規(guī)則——公司章程要承擔相關(guān)責任。

　　一、公司章程與公司設(shè)立協(xié)議的法律關(guān)系

　　公司章程是公司的組織以及運行規(guī)范。我國《公司法》第十一條規(guī)定：“設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。”因此，公司章程是公司的必備文件，并常常被認為是公司的根本法或“公司憲法”。

　　公司股東為成立公司而簽訂的協(xié)議書，一般被稱為“公司設(shè)立協(xié)議”。這是在公司設(shè)立過程中，由出資人為明確各方之間的權(quán)利義務(wù)而簽署的合同。

　　公司設(shè)立協(xié)議與公司章程的目標是一致的，都是為了設(shè)立公司。兩者在內(nèi)容上也常有類同或相通之處，例如都約定公司名稱、注冊資本、經(jīng)營范圍、股東出資與比例、出資形式等等。但是，兩者在法律性質(zhì)和功能上，還是有著巨大的差別：

　　(一)公司設(shè)立協(xié)議與公司章程的效力范圍不同

　　根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員均具有約束力。也就是說，公司章程的作用范圍包括股東、公司以及公司內(nèi)部組織機構(gòu)與人員。而公司設(shè)立協(xié)議僅僅是股東之間的任意性合同，需遵守合同相對性的原則，其作用范圍僅限于簽約的主體之間。

　　(二)公司章程是公司必備文件，而公司設(shè)立協(xié)議則是任意性文件

　　公司章程是我國公司法強制要求的公司必備文件。沒有公司章程，公司就不能成立。而除了外商投資企業(yè)要求有合同以及股份有限公司要求有發(fā)起人協(xié)議外，我國《公司法》并沒有要求公司必須具有設(shè)立協(xié)議。所以，對中小企業(yè)最常見的形態(tài)即普通的有限責任公司而言，公司設(shè)立協(xié)議是任意性文件。

　　但在現(xiàn)實生活中，投資者之間往往會先就成立公司事項簽訂一份公司設(shè)立協(xié)議。這是由于公司設(shè)立過程的不確定性所產(chǎn)生的。這種現(xiàn)實狀況的存在，導(dǎo)致了投資者往往將公司設(shè)立協(xié)議視為成立公司最重要的事項，認為簽好設(shè)立協(xié)議就萬事大吉，剩下的只是手續(xù)問題了，這是一個極大的誤區(qū)。

　　(三)公司設(shè)立協(xié)議與公司章程的效力期限不同

　　公司設(shè)立協(xié)議主要是在公司設(shè)立期間發(fā)生法律效力，所調(diào)整的是公司設(shè)立過程中的法律關(guān)系與法律行為。所以，一般認為公司設(shè)立協(xié)議的效力期間是從設(shè)立行為開始到公司成立為止。而公司章程則自公司設(shè)立開始直至公司成立后的整個存續(xù)過程，直至公司解散并清算終止時。

　　二、公司章程與公司設(shè)立協(xié)議相沖突時的處理

　　正常情況下，公司章程往往是以設(shè)立協(xié)議為基礎(chǔ)而制定的。設(shè)立協(xié)議的主要內(nèi)容，通常都會被公司章程所吸收。在這種情況下，設(shè)立協(xié)議與章程之間不可能發(fā)生沖突。但是，如果公司章程與設(shè)立協(xié)議發(fā)生了沖突，則如何適用呢?

　　(一)如公司章程中未規(guī)定的事項，股東在公司設(shè)立協(xié)議中予以約定的，該約定對簽約的股東繼續(xù)有效

　　雖然，公司設(shè)立協(xié)議一般只約定設(shè)立過程中的相關(guān)權(quán)利義務(wù)，但也有一些公司設(shè)立協(xié)議中會就公司的存續(xù)甚至今后解散的相關(guān)事項做出約定。這些約定，如果公司章程中沒有明確規(guī)定，又不違反法律的強制性規(guī)定的，則可以繼續(xù)有效。但其法律效力僅局限在簽約的股東之間。

　　但是，對于《公司法》明確規(guī)定“公司章程另有規(guī)定的除外”之條款，股東之間如需另行約定的，必須在章程中予以確定，公司設(shè)立協(xié)議不具備排除法律適用的效力。例如，《公司法》第四十三條： “股東會會議股東按照出資比例行使表決權(quán);但是，公司章程另有規(guī)定的除外”。如公司章程中未做特別規(guī)定，則即使股東在公司設(shè)立協(xié)議中約定不按出資比例行使表決權(quán)，也不能對抗該法律規(guī)定，即股東仍應(yīng)按出資比例行使表決權(quán)。

　　(二)如設(shè)立協(xié)議與公司章程發(fā)生沖突時，應(yīng)以公司章程為準

　　正如前述，公司設(shè)立協(xié)議的效力期限，一般止于公司成立。也就是說，公司一旦成立，則公司設(shè)立協(xié)議的效力就終止了，有關(guān)公司設(shè)立與經(jīng)營管理的相關(guān)事項，均應(yīng)由公司章程予以規(guī)范。

　　在現(xiàn)實生活中，公司章程大多是在公司設(shè)立協(xié)議之后簽署的。根據(jù)法律文件的時間效力判斷，也應(yīng)當以公司章程為準。

　　另外，公司設(shè)立協(xié)議是內(nèi)部協(xié)議，除參與簽約的股東之外，甚至公司董事等高級管理人員均可能不知其內(nèi)容。而公司章程是公開文件，我國《公司法》第97條、98條還特別規(guī)定，公司公開發(fā)行股票或公司債券必須公開披露公司章程。公司章程的公開性，是為了有助于公司投資者、債權(quán)人以及交易對象可以了解公司的組織與運行，并據(jù)此做出判斷。所以，對社會公眾而言，章程的效力也必須高于公司設(shè)立協(xié)議。

　　在司法實踐中，當事人在公司設(shè)立之后，再以公司設(shè)立協(xié)議為依據(jù)而提出民事訴訟，要求追究股東出資義務(wù)、請求確認設(shè)立協(xié)議無效而解散公司等等，法院一般都不予以支持。

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